【广州刑事律师】

职务侵占罪中，“看管”能否认定为“受委托管理”国有资产的人员？

【广州职务侵占罪辩护律师】基本案情

文某某是某某国有公司的门卫，在一次接收货物的交易中，利用其负责检查、看管海关验货场内集装箱货柜的职务便利，盗取了多个集装箱货柜，共计70多万元。

【广州职务侵占罪辩护律师】法院审理

公诉机关认为：文某某是受国有公司委托管理国有资产的人员，利用职务上的便利监守自盗公司财物，其行为构成贪污罪。

文某某的辩护人认为：文某某作为门卫的职责是白天负责维持车辆秩序，晚上负责代收费、放行，不具有管理的权利和义务，其行为充其量是秘密窃取，公诉机关对文某某的行为定性有误。

法院认为：被告人文某某的身份是一般工勤人员，对场内货物不具有管理权利，既不属于在“公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员”，也不属于“受委托管理、经营国有财产的人员”，因此不能成为贪污罪的主体。其利用看管货物的职务便利，将本单位的财产非法占为已有的，依法构成职务侵占罪。

【广州职务侵占罪辩护律师】律师观点

贪污罪的构成要求行为主体必须是国家工作人员。根据刑法第93条的规定，国家工作人员是指在：

（1）国家机关中从事公务的人员；

（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；

（3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有与公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。

同时，根据刑法第382条第2款的规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，可以成为本罪的主体。

由于贪污罪的法益是国家工作人员职务行为的不可收买性和廉洁性，因而只有是行为人具有国家赋予其从事公务的职能，或者是受委托管理、经营国有财产的职能时，才可以认定为是国家工作人员，而本案中，文某某只是该公司雇佣的工作人员，从事的只是看管验货场的劳务工作，对场内货物不具有管理权利，不属于国家工作人员的范畴，因此不能认定为贪污罪的主体。

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