【广州刑事律师】

省级地方政府规定毒品成分极低而不认定其为毒品，是否可作为裁判依据？

基本案情                

陈某某与魏某某系夫妻，两人发现当地农民种植的作物麻子中含有毒品成分，于是在他人的指点下，购进多台制毒设备，并雇佣当地村民从事毒品的生产制造。当地村民秦某1、何某1在发现陈某某与魏某某加工麻子的方法不同于他人后，明确认识到陈某某、魏某某两人从事的行为具有违法性，但为了获取高额报酬，仍帮助陈某某和魏某某从事制造毒品的行为。

2019年9月，因被村民举报，陈某某与魏某某的制毒行为被公安机关查获，其制造的毒品被依法没收。

2019年10月，公诉机关以被告人陈某某、魏某某、秦某1及何某1涉嫌制造毒品罪，依法向法院提起公诉。

法院观点

      庭审中，被告人陈某某和魏某某辩称，根据A省政府出台的文件，对于毒品成分低于5%的，不认定为毒品。从公安机关鉴定结论可知，两人制造出的含毒物质，其毒品含量为4%左右，不足5%，不应当认定为毒品，两人所制造的物质不是毒品，不应当认定为犯罪。

法院认为，根据我国刑法规定，毒品数量的认定不以纯度折算。A省政府出台的关于毒品认定的文件属于政府规章，其效力等级低于法律，规定内容与法律相冲突的部分法院不予采纳。因此，本案中被告人陈某某与魏某某无视国家法律规定，违法从事制造毒品的行为。被告人秦某1、何某1在发现作物加工方式与常规情况不同后，明知陈某某与魏某某系从事制造毒品的行为但仍予以帮助的，其行为依法构成制造毒品罪的共犯。

律师分析

本案中需要明确的是，根据我国刑法规定，在对毒品犯罪进行量刑时，毒品的数量不以纯度折算，只依据查获的毒品数量认定。本案中虽然公安机关查获的物质中毒品含量较低，但是其仍属于毒品，被告人陈某某与魏某某的制造行为应当认定为制造毒品罪。

同时需要明确的是，尽管毒品纯度不作为量刑的依据，但是根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，毒品纯度较低的，可以在量刑时作为酌定因素予以考虑。

相关法律法规

《最高人民法院〈全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要〉毒品犯罪审判武汉会议纪要》

     制造毒品案件中，毒品成品、半成品的数量应当全部认定为制造毒品的数量，对于无法再加工出成品、半成品的废液、废料则不应计入制造毒品的数量。对于废液、废料的认定，可以根据其毒品成分的含量、外观形态，结合被告人对制毒过程的供述等证据进行分析判断，必要时可以听取鉴定机构的意见。

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